五类投资活动不属私募基金备案范围 私募备案新规进一步引导行业规范发展

　　私募基金迎来新版备案规则，私募基金“画像”更加清晰。中国证券投资基金业协会（以下简称“中基协”）近日发布了《私募投资基金备案须知（2019版）》（以下简称《备案须知（2019版）》），以进一步引导私募基金行业规范发展，规范私募投资基金备案要求。

　　与上一版须知相比，《备案须知（2019版）》内容更为丰富细化，进一步明晰私募基金的外延边界、重申合格投资者要求、明确募集完毕概念、细化投资运作要求，并针对不同类型基金提出差异化备案要求。

　　业内人士认为，《备案须知（2019版）》是目前关于私募基金产品备案最系统的规定，是对备案工作现有规则的细化和总结，通过明确规则的方式让行业有章可循，提升备案工作透明度，第一次告诉行业私募基金应该长什么样。

　　五类“伪私募”将不予备案

　　私募基金应该是什么样子？或者说，哪些募投资活动不属于私募基金备案范围？《备案须知（2019版）》继续以负面清单的形式，从“不属于私募投资基金备案范围”的角度对私募基金的外延边界进一步明确细化。

　　这一更新备受市场关注。《备案须知（2019版）》规定，私募投资基金不应是借（存）贷活动。有五类投资活动不属于私募基金备案范围：一是变相从事金融机构信（存）贷业务的，或直接投向金融机构信贷资产；二是从事经常性、经营性民间借贷活动，包括但不限于通过委托贷款、信托贷款等方式从事上述活动；三是私募投资基金通过设置无条件刚性回购安排变相从事借（存）贷活动，基金收益不与投资标的的经营业绩或收益挂钩；四是投向保理资产、融资租赁资产、典当资产等与私募投资基金相冲突业务的资产、股权或其收（受）益权；五是通过投资合伙企业、公司、资产管理产品（含私募投资基金）等方式间接或变相从事上述活动。

　　分析人士认为，这五类投资活动中，前四类是对禁止投向的底层标的进行了明确，第五类是对通过嵌套方式投向前四类标的的情形进行了明确。这些规定进一步扎紧了“伪私募”的笼子。

　　证监会副主席阎庆民日前在“2019中国私募基金行业峰会”上指出“伪私募”风险时表示，各类“伪私募”花样翻新，有的变相开展借贷业务，名基实债；有的通过多只产品关联操作，变相自融或利益输送。更有甚者，打着私募基金旗号，行非法集资和诈骗之实。

　　厘清管理人与托管人职责

　　除进一步明确私募投资边界外，《备案须知（2019版）》还对管理人、托管人的职责作出要求。

　　具体而言，管理人应当遵循专业化运营原则，不得从事与私募投资基金有利益冲突的业务。管理人应当按照诚实信用、勤勉尽责原则切实履行受托管理职责，不得将应当履行的受托人责任转委托。私募投资基金的管理人不得超过一家。

　　托管人应履行法定职责，不得通过合同约定免除法定职责；在管理人发生异常且无法履行管理职责时，应按照法律法规及合同约定履行托管责任，维护投资者合法权益；托管人在监督管理人的投资运作过程中，发现管理人的投资或清算指令违反法律法规、自律规则及合同约定的，应拒绝执行，并向证监会和中基协报告。

　　在投资者方面，《备案须知2019版》重申了合格投资者的相关规定，还要求募集机构应穿透核查最终投资者是否为合格投资者，并合并计算投资者人数。投资者也应确保投资资金来源合法，募集机构则应当核实投资者对基金的出资金额与其出资能力相匹配，且不存在代持现象。

　　值得一提的是，对于近年来私募行业颇为关注的关联交易，《备案须知（2019版）》规定，私募投资基金进行关联交易的，应当防范利益冲突，遵循投资者利益优先原则和平等自愿、等价有偿原则。所谓关联交易，是指私募投资基金与管理人、投资者、管理人管理的私募投资基金、同一实控人下的其他管理人管理的私募投资基金，或者与上述主体有其他重大利害关系的关联方发生的交易行为。

　　同时，《备案须知（2019版）》还规定，管理人不得隐瞒关联关系或将关联交易非关联化，不得以私募投资基金的财产与关联方进行利益输送、内幕交易和操纵市场的违法违规活动。私募投资基金进行关联交易的，应当在基金合同中明确约定涉及关联交易的事前、事中信披安排及针对关联交易的特殊决策机制和回避安排等。

　　界定“募集完毕” 明确扩募条件

　　当前，部分管理人在募集基金时存在“备小募大”“先备后募”的现象。分析人士认为，私募基金本来就是适度监管的思路，那些“备小募大”的产品，把备案和募集的逻辑顺序颠倒，把私募基金备案变成增信的一个手段，有悖于私募基金法适度监管的思路。对此，《备案须知（2019版）》对“募集完毕”概念进行明确说明，并重申管理人应当在私募基金对外募集完毕后再向协会备案。

　　《备案须知（2019版）》还明确，私募股权投资基金（含创业投资基金）和私募配置基金应当封闭运作，备案完成后不得开放认/申购（认缴）和赎回（退出）。

　　不过，考虑到大型股权基金的实际运作需要，《备案须知（2019版）》规定了附条件的例外情形，即同时满足“基金的组织形式为公司型或合伙型”“基金处在合同约定的投资期内”等五个条件，已备案通过的私募股权投资基金或私募资产配置基金，可以新增投资者或增加既存投资者的认缴出资，但增加的认缴出资额不得超过备案时认缴出资额的3倍。

　　事实上，除了对私募基金提出备案总体性要求，《备案须知（2019版）》针对私募证券基金、私募股权基金和资产配置基金提出了差异化备案要求。

　　“新老划断”设置过渡期

　　相比之前版本，《备案须知（2019版）》明确了基金存续期的要求。此前，私募基金平均投资期限短，数据显示，截至2019年三季度末，股权创投基金已退出项目中，投资期限在4年以下的项目数量占比74.6%，退出本金占比81.5%，7年以上项目占比较少。

　　《备案须知（2019版）》提出，私募投资基金应当约定明确的存续期。私募股权投资基金和私募资产配置基金约定的存续期不得少于5年，鼓励管理人设立存续期在7年及以上的私募股权投资基金。

　　此外，管理人在投资运作时还需要注意三个“禁止”。从规范性角度，《备案须知（2019版）》提出了禁止管理人刚性兑付、禁止开展资金池业务、禁止设立投资单元的要求。

　　《备案须知（2019版）》新增条款较多，为确保平稳过渡，按照“新老划断”原则设置了过渡期。中基协在公告中表示，中基协于2020年4月1日起，不再办理不符合《备案须知（2019版）》要求的新增和在审备案申请。2020年4月1日之前已完成备案的私募投资基金从事《备案须知（2019版）》第（二）条中不符合“基金”本质活动的，该私募投资基金在2020年9月1日之后不得新增募集规模、不得新增投资，到期后应进行清算，原则上不得展期。另外，私募投资基金投向债权、收（受）益权、不良资产等特殊标的的相关要求，另行规定。

　　在《备案须知（2019版）》的最后部分，中基协再次重申，私募投资基金备案不是“一备了之”，管理人需要持续履行向中基协报送私募投资基金运作信息的义务，主动接受中基协对管理人及私募投资基金的自律管理，中基协将持续监测私募投资基金投资运作情况。